Комплаенс Решения

Покупка доли – вовсе не единственный способ приобретения долей, при котором может возникнуть материальная выгода по НДФЛ💁‍♂️

Второй по популярности способ после покупки долей – увеличение уставного капитала с последующим выходом первоначального участника (или без выхода).

Третье лицо, становится участником общества на основании решения общего собрания, подавая заявление, в котором указывается в том числе размер и состав вклада, размер доли, которую новый участник хотел бы получить📜

Таким образом, если третье лицо увеличивает уставный капитал организации с уставным капиталом 10 тыс. руб., например до 100 тыс. руб., «старому» участнику будут принадлежать 10% долей, новому – 90%.
❗️При этом, внеся 90 тыс. руб., новый участник получит 90% долей, рыночная стоимость которых (90% от величины чистых активов) может быть и миллиардной⛽️. И разница между рыночной стоимостью доли и вкладом в уставный капитал может стать материальной выгодой. Или не стать.

А еще новый участник может внести 1 млрд руб., но увеличить уставный капитал с 10 до 11 тыс. руб. (остальное пойдет на добавочный капитал) и получить всего 11% долей в уставном капитале. У "старенького" участника будет теперь не 100%, а 89%, но и рыночная стоимость будет иной.

🔭Судебной практики и разъяснений Минфина и ФНС по этому вопросу мы пока не нашли.

А вот если размер долей участника увеличится при реорганизации, доход не возникнет (п. 19 ст. 217 НК РФ).

✅Вообще, вариантов передачи долей достаточно много (дарение, брачный договор, мена, распределение, передача в личный фонд, а оттуда выгодоприобретателям, передача другим организациям, наследование и т.д.), но налоговые последствия будут разными и не всегда очевидными.
Даже пресловутая купля-продажа долей оставляет вопросы о возможности определения чистых активов по данным промежуточной отчетности (например, предусмотренной уставом) или оценкой.

Первые судебные дела, в которых упоминается Федеральный закон от 12.07.2024 № 176-ФЗ (в котором дано определение дробление бизнеса и установлены правила амнистии):

✅Постановление 9ААС от 18.12.2024 г. по делу А40-55466/2023 - понятие «дробление бизнеса» используется только для целей, указанных в статье 6 Закона № 176, и начинает действовать с 12.07.2024.
✅А вот в постановлении 13 ААС от 14.01.2025 по делу А42-10000/2021, АС использует понятие «дробление бизнеса» со ссылкой на № 176-ФЗ без всякого смущения.
✅1 ААС в постановлении от 27.01.2025 г. по делу А43-734/2024 утверждает, что «понятие «дробление бизнеса» не определено нормативно-правовыми актами, при этом данное словосочетание является устойчивым выражением, обозначающим разделение хозяйственной деятельности экономического субъекта на части по какому-либо признаку для достижения определенных целей»🥱.
Эта фраза раньше часто встречалась, суды переписывали ее друг за другом, видимо и здесь на автомате… А может и не знают про 176-ФЗ🤷‍♂️
✅Постановление АС Уральского округа от 28.11.2024 по делу А34-5953/2022 - даже в отсутствии дробления бизнеса в понимании ст.6 Федерального Закона № 176-ФЗ (все участники группы компаний применяли ОСН, а не специальные налоговые режимы), налогоплательщиками могут использоваться сходные схемы (для увеличения вычетов по НДС), при которых действительные налоговые обязательства должны определяться таким же образом, как и при дроблении🫢. Очень либерально💁‍♂️

Про амнистию еще, конечно, в судебной практике ничего нет. Но точно будет🤦‍♂️

❗️❗️❗️Итак, долгожданное постановление КС РФ по вопросу возникновения дохода у общества, применяющего УСН и выплачивающего действительную стоимость доли выходящему участнику имуществом, опубликовано (№2-П от 21.01.2025 г.).

Положения НК РФ, в соответствии с которыми у организации в такой ситуации возникал доход, признаны неконституционными☝️

❗️Это очень важно для структурирования групп компаний, т.к. выплата ДСД имуществом - нормальный способ налоговой оптимизации по УСН (правда, НДС на УСН и необлагаемый доход от пятилетнего владения долями в размере всего 50 млн руб., значительно испортил оптимизационный эффект🤷‍♂️).

В частности суд указал: «оценка полученной обществом экономической выгоды исходя из стоимости переданного в счет выплаты действительной стоимости доли имущества не основана на законе и не позволяет достоверно определить само наличие экономической выгоды и размер такой выгоды на стороне лица, передающего имущество, поскольку стоимость полученной организацией доли может быть как выше стоимости переданного имущества, так и ниже стоимости этого имущества».

Но и полный отказ от налогообложения был бы несправедлив, поэтому до изменений в НК РФ определен следующий порядок: участник вышел - получил ДСД имуществом - доля перешла обществу – определяется действительная стоимость доли (рыночная стоимость) – рыночная стоимость облагается налогом.

Есть еще несколько интересных выводов, о них – чуть позже😉

За последние годы сложилась устойчивая судебная практика: если ИП❗️ безвозмездно получает коммерческую недвижимость❗️от близкого родственника, у такого ИП возникает внереализационный доход, родственные отношения никакого значения при этом не имеют и п.18.1 ст.217 НК РФ позволяющий освободить от НДФЛ❗️ доход одаряемого не применяется (постановление АС Поволжского округа от 25.04.2024 по делу А12-12653/2023, постановление АС Уральского округа от 24.10.2024 по делу А50-28917/2023, Определение ВС РФ от 10.12.2021 г. по делу А42-3385/2020 и др.).

❗️Причем внереализационный доход возникает у одаряемого ИП и при применении им УСН, и при применении ОСН (и ИП должен заплатить НДФЛ от которого он на основании п.18.1 ст.217 НК РФ освобожден при получении подарков от близких родственников🤷‍♂️)

✅Кстати, по делу А50-28917/2023 суды двух инстанций все же считали, что положения п.18.1 ст. 217 НК РФ связывают возможность освобождения от налогообложения исключительно с наличием родственных отношений дарителя и одаряемого, без учёта цели использования спорного имущества. Из норм главы 23 НК РФ не следует, что из необлагаемых НДФЛ в рамках исполнения сделок дарения операций исключается передача одаряемому лицу имущества в зависимости от его функциональных характеристик и возможного использования в хозяйственной деятельности👍

❌Но потом и АС Уральского округа, и ВС РФ 26.12.2024 г. запустили обычную пластинку о том, что главное – используется ли подаренное имущество в предпринимательской деятельности.

❓Многие начали интересоваться: а если использовать личный фонд (ЛФ)? Близкий родственник-учредитель ЛФ передает коммерческое помещение в фонд, выгодоприобретателем назначается другой близкий родственник и ему в соответствии с правилами ЛФ эта коммерческая недвижимость и передается без налогов для ЛФ. А что с одаряемым?

❌Действительно, в соответствии с п.18.2 ст.217 НК РФ если близкий родственник учредителя ЛФ –выгодоприобретатель (и при этом налоговый резидент РФ), получение им такого дохода в натуральной форме будет освобождаться от НДФЛ. Но и в этом случае возникнет такая же ситуация, как и при дарении от близкого родственника: главное – используется ли полученный актив в коммерческих целях и статус одаряемого и, если он ИП, значит у него возникает внереализационный доход🤦‍♂️

❓А если не ИП? АС Уральского округа по делу А50-28917/2023 был категоричен и по этому вопросу: «ссылка заявителя на то, что спорное недвижимое имущество приобретено налогоплательщиком (по договору дарения) до регистрации в установленном порядке статуса индивидуального предпринимателя не имеет правового значения»☝️ И ВС РФ это поддержал🤦‍♂️

❗️Кстати, получение коммерческого актива от ЛФ выгодоприобретателем после смерти☝️ учредителя ЛФ может также привести к возникновению налога у выгодоприобретателя, если он будет использовать актив в предпринимательских целях.
А вот если он получит актив по наследству – то налога не будет🤷‍♂️. Или просто пока до признания возникновения внереализационного дохода у наследников-близких родственников коммерческой недвижимости у налоговиков просто не дошли руки?

С учетом актуального принципа налогового администрирования «лес рубят, щепки летят», скоро мы можем увидеть много чудес.

⏰Остались последние дни, чтобы перейти с УСН на ОСН (не позднее 15.01.25 - п. 6 ст. 346.13 НК РФ), в том числе для пресловутого отказа от дробления. С ОСН на УСН можно было перейти, подав уведомление в ФНС до 31.12.2024 г.

Перейти с УСН на ОСН можно и после 15.01.25 г. не только превысив лимит по средней численности (130 человек) и доходу (450 млн руб.), что искусственно сделать не всегда возможно, но и относительно более простыми способами:

✅Открыть филиал. Могут обвинить в фиктивности (Постановление АС ПО от 25.05.23 по делу №А49-8085/22), хотя многое зависит от применяемой упрощенцем ставки по НДС. Раньше налоговики обвиняли упрощенцев в фиктивном открытии филиала, чтобы не дать поставить НДС к вычету. Если в 2025 г. упрощенец выбрал НДС со ставкой 20%, то от перехода на ОСН необоснованной налоговой выгоды он не получает.
✅Включить в состав участников организацию с долей более 25% (либо путем продажи доли, либо увеличением уставного капитала). Отрицательная практика нам неизвестна. Отметим, что материальная выгода у организации (в отличии от физических лиц) от покупки долей по нерыночной стоимости (отличной от величины чистых активов) не возникает, а вот у продавца долей даже при 5 летнем владении долями, НДФЛ не облагается только доход в размере 50 млн руб. (п.17.2 ст.217 НК РФ).
✅Можно попробовать переоценить стоимость ОС, чтобы получилось больше 200 млн руб. (способ подойдет и для ИП).
✅ИП и организации на УСН с базой «доходы» для слета с УСН могут заключить договор простого товарищества, доверительного управления и т.д.

С 2025 года утрата права на УСН происходит с 1-го числа месяца, в котором допущены условия для применения упрощенки (а не с 1-го числа квартала, как было раньше).
А вот имеет ли смысл переходить с УСН на ОСН – на этот вопрос универсального ответа нет💁‍♂️

В 2024 году арбитражные суды кассационной инстанции рассмотрели 124 спора по дроблению бизнеса. В 22% случаев решения были приняты в пользу налогоплательщиков (и это неплохо).

❗️При этом обращает на себя явная неоднородность судебной практики по округам: АС Московского, Северо-Кавказского и Дальневосточного округов не принято ни одного постановления в пользу налогоплательщиков🤦‍♂️, тогда как в Северо-Западном округе таких постановлений – 50%, в Поволжском округе – 39%, в Уральском округе – почти 30%🤷‍♂️

Такая статистика может объясняться тремя факторами (или их комбинациями):
1. В некоторых округах налоговые органы работают более эффективно и результативно, возможно, имеют большую квалификацию🥴
2. В некоторых округах налогоплательщики более вдумчиво подходят к структурированию групп компаний🫤
3. В некоторых округах налоговые органы более плотно взаимодействуют с судами в интересах бюджета🤐

А вы как думаете?

С наступающим Новым годом! Пусть новый год, как и все мы, будет хотя бы немного добрее! Благополучия, здоровья, радости и только хороших новостей и правильных решений! До встречи в новом году!

Хотелось бы закончить год позитивным постом. Правда пришлось поискать😉

И неслучайно этот пост про дробление. И про борьбу.

✅В ходе ВНП выгодоприобретателем признали арендодателя, а раздробленными участниками группы компаний - арендаторов, осуществляющих торговлю топливом на АЗС (нередкий вид спора). При этом договоры аренды были заключены и с неспорными арендаторами (это очень помогает в споре), размер аренды был рыночным. Доказать распределение топлива между спорными участниками ГК, несение расходов друг за друга и единое управление налоговики не смогли.

❗️Интересно, что осуществление деятельности АЗС именно арендодателем, а не спорными арендаторами налоговики доказывали в том числе с помощью информации с поисковика Google: по запросу наименования арендодателя поисковик выдавал адреса АЗС (не стоит пренебрегать анализом информации в Интернет о группе компаний).

Конечно, были и займы (но возвратные), и миграция персонала (но 32%), прозвучал и стандартный (и очень примитивный🤦‍♂️) довод налогового органа о том, что арендодатель и сам мог бы топливом торговать, зачем сдавать АЗС в аренду.

Два суда проиграли, кассация вернула в первую инстанцию, далее – выигрыши. А могли бы сдаться на какой-нибудь очередной комиссии по побуждению и вообще не доводить до суда. Стоили ли бороться, с учетом того, что доначисление было «всего» 17,5 млн руб.? Это сложный вопрос🤷‍♂️. Те, кто спорили и привели государство к идеи амнистии по дроблению как способу сломить волю для борьбы: 20-22% проигрышных для налоговиков дел по дроблению (из года в год статистика была стабильной), очевидно не устраивало ФНС.

Далее цитата, которая относится к многим спорам по дроблению👍: «фактически налоговый орган в оспариваемом решении применил к заявителю лишь выработанные типовые доводы, клише, ссылаясь в своем решении на массу обстоятельств, выдавая их за имеющуюся совокупность доказательств💯. Типовые доводы, которые налоговые органы применяют ко всем налогоплательщикам💯, в данном случае прямо противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на поверхностном анализе финансово-хозяйственных отношений, не подтверждены доказательствами и приведены лишь для указания на «совокупность» обстоятельств💯, на деле не доказывающих состав правонарушения. Виновность заявителя в применении схемы уклонения от налогообложения основана налоговым органом лишь на предположениях, на соображениях вероятности тех или иных фактов».
(Постановление АС Поволжского округа от 11.12.2024 по делу А72-9161/2022).

Посмотрим, как будет складываться практика по дроблению в 2025 году, как будет применяться амнистия и частичный отказ от дробления при определении действительных налоговых обязательств. Споров меньше не станет. Это точно.

В 2025 году некоторые импортеры и экспортеры могут получить письма счастья из родной налоговой с вопросом о том, почему они не подали уведомление о контролируемых сделках. Но раньше многие из них таких писем не получали🤷‍♂️ Почему?

❗️Напомним, что уведомление о контролируемых сделках необходимо подавать в том числе при заключении сделок с офшорами, если доход по ним превысил 120 млн руб. Размер дохода определяется по правилам для налога на прибыль. Дробить сделки с одним контрагентом на несколько для обхода суммового критерия контролируемости не имеет смысла, т.к. суммы по всем сделкам суммируются, но можно дробить поставщиков или покупателей (если такая возможность есть😉).

С 2024 года офшорами являются все страны ЕС, США, Япония и т.д.🤦‍♂️ (до этого они офшорами не были и не было обязанности подавать уведомления о контролируемых сделках), ОАЭ были офшором и ранее, но особой необходимости использования этой страны просто не было, можно было все купить напрямую в Китае или ЕС.

❌Уведомление о контролируемых сделках за 2024 г. необходимо будет подать до 20.05.25 г. Штраф за неподачу или ошибки в уведомлении – 100 тыс. руб.
❌При неуплате налога с дохода по контролируемым сделкам с офшором (в том числе через агента) – минимальный штраф 500 тыс. руб., а сумма превышения по сделке – приравнивается к дивидендам.

❓Как доказать, что цена – рыночная?
✅Во-первых, доказывать возможно ничего и не придется, ТЦО-документация предоставляется только по требованию налогового органа. В письме Минфина от 19.09.2023 № 03-08-05/89229 вообще указано, что заранее готовить документацию имеет смысл только исходя из уровня риска каждой сделки (т.е. по потенциально-спорным сделкам, если, конечно, их можно определить заранее).
✅Во-вторых, если обоснование запросили, придется готовить документы, срок ответа на требование неслучайно 30 дней: объем документов – большой, включая обоснование выбранного метода оценки рыночной стоимости.

Наибольшая проблема может возникнуть, если офшор – взаимозависимое лицо (если выявят незадекларированные КИК – могут быть дополнительные проблемы). По взаимозависимым офшорам необходимо предоставить не только информацию о сделке, но и сведения о доходах и расходах, численности сотрудников, сумме прибыли (убытка), стоимости основных средств офшора и т.д. Если офшор – невзаимозависимая компания, такие сведения предоставлять не требуется (Письмо Минфина России от 14.02.2024 № 03-12-11/1/12763).

Так что, если цена по контролируемой сделке действительно была нерыночной (и прибыль, например, переместилась в ОАЭ) – следует подумать о ее обосновании заранее и не забывать, что и в ОАЭ есть контроль цен, причем независимо от суммового критерия☝️

Один из распространённых способов налоговой оптимизации – выкупить лизинговую машину на физическое лицо (чаще всего – взаимозависимое) по выкупной (минимальной) стоимости🚘

Данный способ рекламируется менеджерами всех лизинговых компаний как безопасный. Но это неправда (постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.07.2022 по делу А03-14482/2021, постановление АС Западно-Сибирского округа от 12.07.2023 по делу А67-3702/2022, решение АС Волгоградской области от 02.10.2024 по делу А12-1911/2024 и др.).

❌Объяснить деловые цели выкупа машины стоимостью 5-15 млн руб. по цене в 10-100 раз меньше сложно. Распространенная линия защиты – плохое состояние автомобиля (решение АС Волгоградской области от 30.09.2024 по делу А12-12397/2024, решение АС Челябинской области от 05.12.2024 по делу А76-23614/2024).

Судебная практика складывается в пользу налоговых органов, но попалось забавное исключение.

✅Так налогоплательщик смог доказать, что рыночная стоимость TOYOTA Land Cruiser 150 2019 года выпуска составляла всего 400 тыс. руб. (в машине было неисправно все, что только можно😉), а цена была определена экспертизой. Налоговый орган парировал, что автомобиль как-то своим ходом смог доехать после продажи из Ульяновска в Ижевск (более 500 км). Однако налогоплательщик смог предъявить товарные накладные, в соответствии с которыми он купил в Беларуси 😉запчасти на машину стоимостью равной разности между рыночной и продажной стоимостью автомобиля. Суд отметил, что налоговый орган не исследовал, когда машину починили (до или после продажи) да и чинили ли ее вообще (постановление АС Поволжского округа от 28.11.2024 по делу А72-13768/2023).

❗️Примечательно, что почти все игры с выкупной стоимостью лизинговых машин выявляются в рамках КНП, налогоплательщику обычно вменяют реализацию имущественного права по рыночной стоимости автомобиля, которая чаще всего определяется по данным известных сайтов по продаже б/у машин.

Если машину продать после выкупа из лизинга, проблема с занижением стоимости также не решается, даже если подержать машину на балансе несколько месяцев (постановление АС Поволжского округа от 28.11.2024 по делу А72-13768/2023).

❓Что же делать с лизинговой машиной?
✅Продать по заниженной стоимости из-за ее технического состояния (но следует учитывать срок гарантии или наличие документов, подтверждающих неисправность, например справки о ДТП)
✅Продать по заниженной стоимости из-за экономических причин (не было денег оплачивать лизинг и долго продавать машину) – требует документального подтверждения
✅Продать (уступить право выкупа) по рыночной стоимости или с незначительным дисконтом
✅Не продавать и оставить на балансе, оплачивая с компании страховки и бензин. Но неплохо иметь подтверждение, что машина используется в облагаемой НДС деятельности и в интересах организации, а не для поездок по выходным на дачу☝️

Немного не о налогах.

🏆На канале 2 000 подписчиков (если никто не отпишется после прочтения поста из вредности😉), для нишевого канала, который ведется без маркетологов и силами одного автора (поэтому нерегулярно и несколько колхозно🤦‍♂️) – неплохо. В начале года план был – 1 000. Спасибо подписчикам!
🏆Пару дней назад автор канала вошел в рейтинг юристов Российской газеты в отрасли «Налоги», попав в группу «Хорошие специалисты». И на том спасибо😁
🏆Вчера «Комплаенс Решения» в четвертый раз подряд вошло в рейтинг Право300 в отрасли «Налоговое консультирование и споры». Кстати, рейтинг сильно распух🫢

❌На этом хвастовство прекращаем, следующий пост будет про налоги😉

Правительство приняло постановление «О параметрах применения федерального инвестиционного налогового вычета» (от 28.11.2024 № 1638), с учетом положений ст.286.2 НК РФ, основные параметры ФИНВ:

✅Уменьшается только часть НП в федеральный бюджет (8%), но не более чем до 3%
✅ФИНВ предоставляется в отношении объектов ОС по кодам группировки «Машины и оборудование, включая хозяйственный инвентарь и другие объекты» 3-10 амортизационной группы (для общепита есть исключение)
✅Размер ФИНВ за год не может превышать 50% от суммы расходов на первоначальную стоимость ОС или НМА
✅ФИНВ не применяется к ОС и НМА, при формировании первоначальной стоимости которых применялись повышенные коэффициенты
✅Уменьшение налога на прибыль осуществляется в налоговом периоде ввода в эксплуатацию ОС или НМА и далее в течение 10 налоговых периодов
✅ОС и НМА амортизируются по первоначальной стоимости минус ФИНВ
✅При выбытии (не только реализация) ОС и НМА по которым использовался ФИНВ ранее чем 5 лет с момента ввода в эксплуатацию, сумма неуплаченного налога восстанавливается (с пенями), кроме случаев ликвидации ОС или НМА

Отрасли, которые могут применить ФИНВ ограничены:
💵добыча полезных ископаемых
🔨обрабатывающие производства
😤обеспечение электроэнергией, газом и паром
🍔гостиницы и общепит
🔬научные исследования и разработки (НИОКР)

Способ оптимизации точно не для всех (особенно с учетом ставки ЦБ и вообще желания модернизировать производство), но хотя бы такой. Расчеты показывают, что в некоторых случаях, эффект от ФИНВ - значительный и что ценно - без всякого схематоза.

Вчера Совет Федерации одобрил законопроект № 746277-8 с изменениями в НК РФ. Да-да, очередными изменениями. Вы же успели по ним соскучиться?😉

Из некоторых изменений, которые касаются многих (а не только нефтяников):
😁Необлагаемые НДФЛ суточные в заграничной командировке щедро повышены с 2 500 до 3 500 руб. С учетом того, как рубль продолжает обваливаться, изменение скорее забавное, чем полезное. Кстати, необлагаемые 2 500 руб. держались с 2008 г., когда доллар стоил 24 рубля🥲.

❌Более существенное изменение – в п.44 ст.270 НК РФ. Нельзя будет учитывать в расходах рекламу в Интернет, если «информация о такой рекламе не была представлена в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору с сфере средств массовой информации..." либо если реклама распространена на ресурсе, доступ к которому ограничен на территории РФ (привет ФБ и Ютуб, а также блогерам, не перешедшим на скрепные платформы)👨‍💻

❌Страховые взносы для аккредитованных IT-компаний – 7,6% и в пределах и свыше предельной величины базы для исчисления страховых взносов (0% свыше базы больше нет).

Когда ждать новых изменений в самую стабильную налоговую систему? Не думаю, что в 2025 году будет скучно...

В последнее время наблюдается повышенный интерес к личным фондам. Поговорим о налогах ЛФ в сравнении с ООО, ИП и ЗПИФ

Обойтись без цифр, к сожалению, не получится🤦‍♂️ Все цифры – условные.

✅Исходные данные такие (ООО на ОСН, все значения без НДС):

- доход: 800 млн руб.
- расход: 600 млн руб.
- прибыль до налогообложения: 200 млн руб.
- прибыль для выплаты учредителю: 100 млн руб.
- прибыль для инвестирования в стартап: 50 млн руб.
- дополнительная планируемая прибыль от стартапа в год (не учтена в 800 млн руб.): 20 млн руб. (предположим, финансируем займами под 40%)

☝️ООО заплатит в 2025 году (налог на прибыль 25%):
налог на прибыль: 50 млн руб.
НДФЛ с дивидендов: 14,952 млн руб.
налог на прибыль с дохода стартапа (план): 5 млн руб.
итого: 69 952 000

☝️ИП при тех же данных заплатил бы 46 802 000 (меньше за счет НДФЛ 13-22% вместо налога на прибыль 25% и отсутствия НДФЛ с дивидендов). Но с ИП работать не хотят, соучредительство невозможно, а смерть ИП бизнес скорее всего и не переживет.

❓Может быть личный фонд – решение?
Напомним, что у ЛФ возможны 2 ставки по налогу на прибыль: 15%, если не менее 90% - пассивный доход, 25% - если нет.

☝️Если бы ЛФ вел активную деятельность (25% налога на прибыль), налог составил бы 55 млн руб. Почему разница с ООО? Не надо платить НДФЛ с дивидендов учредителю.

☝️Если бы ЛФ вел пассивную деятельность (был бы мамой для ООО и получал дивиденды и проценты по займам), то налог ООО + ЛФ составил бы 68 млн руб. Сэкономить удалось бы только на налоге на прибыль с дохода, полученного от стартапа, если бы займы выдавал ЛФ (налог на прибыль 15%, вместо 25%, в нашем примере – экономия 2 млн руб.).

❓А если ЗПИФ?
ЗПИФ – не юридическое лицо и не платит налог на прибыль, но с распределённых 100 млн руб. промежуточного дохода пришлось бы заплатить НДФЛ по ставкам 13-15%. Может показаться, что так выгоднее всего, но это не совсем так💁‍♂️

Мы распределили только часть дохода (под ставку НДФЛ для дивидендов), смогли инвестировать небольшую часть в стартап и получили «отложенный» ☝️налог на прибыль. И обслуживание ЗПИФ минимум 7-10 млн руб. в год.🤦‍♂️

✅ЛФ не требует дорогостоящего обслуживания, но если доля ЛФ в дочке больше 25%, то дочка утрачивает статус МСП, соучредительство возможно только между супругами, дочерние подарки под 0% не получить, равно как и дивиденды под 0%. Зато ЛФ решает вопрос наследования, ЛФ невозможно рейдануть (нет долей, паев, акций и т.п.), а учредитель ЛФ скрыт в ЕГРЮЛ… Есть и защита от субсидиарной ответственности через 3-5 лет после создания ЛФ. Хотя оспаривание сделок никто не отменял.

Есть над чем подумать. И посчитать...

Вчера в третьем чтении приняли законопроект об уголовной ответственности за организацию по предоставлению в ФНС и/или сбыт подложных счетов-фактур и/или налоговых деклараций (новая ст.173.3 УК РФ). Проще говоря – за продажу бумажного НДС🧻

Налоговые телеграмм-каналы дают ему оценку от наивной: «и правильно, нечего покупать бумажный НДС», до панических: «посадят и тех, кто купил бумажный НДС».

👨‍💻В оригинале первая часть статьи звучит следующим образом: «Организация деятельности по предоставлению в налоговые органы Российской Федерации и (или) сбыту заведомо подложных счетов-фактур и (или) налоговых деклараций (расчетов) от имени юридических лиц, образованных через подставных лиц, либо с использованием персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния сопряжены с извлечением дохода в крупном размере».

❌Вторая часть – группа лиц и особо крупный размер.
❌Крупный размер – 3,5 млн руб., особо крупный – 13,5 млн руб.
❌Счета-фактуры подложные – если они содержат ложные сведения.

В пояснительной записке к законопроекту было указано, что «рассматриваемая деятельность направлена на создание видимости осуществления законной деятельности для обеспечения налоговых льгот третьих лиц❗️. При этом организаторы деятельности получают доход в виде незаконного вознаграждения за указанные услуги».

✅Т.е. подразумевается, что законодатель хотел обеспечить возможность привлечения к уголовной ответственности не третьих лиц (покупателей бумажного НДС, которые привлекаются к уголовной ответственности по 199 УК РФ – уклонение от уплаты налогов), а продавцов бумаги.

💵Причем, продавцам бумажного НДС дали возможность официально откупиться – путем возмещения ущерба (а вот если бы продажу НДС сделали видом мошенничества, так просто было бы ответственности не избежать😉). Теперь получается так: продавец бумажного НДС возместил ущерб, покупатель бумажного НДС уплатил недоимку – и все.

❗️Могут ли привлечь к ответственности по новой статье тех, кто купил бумажный НДС или разорвал НДС по контролируемой цепочке?

Покажет практика, но можно представить следующую ситуацию: есть хорошая организация, есть контролируемая прокладка, а дальше плохие контрагенты. Хорошая организация получила вычеты от прокладки, в прокладке – подставное лицо (номинал), 2-5 звенья НДС разорвали. Налоговики доказали, что прокладка контролировалась хорошей организацией и ее бенефициарами. Похоже на состав💁‍♂️… Хотя дважды за одно и тоже преступление уголовная ответственность наступать не должна (и по новой ст.173.3 УК РФ, и по налоговой ст.199 УК РФ).

Еще интересно, что ответственность за подложные счета-фактуры по ст.173.3 УК РФ наступает только если они от организаций, а от ИП – нет, хотя ИП разрывающие НДС — это экзотика.

Отрицательный баланс ЕНС – плохо. Но и с положительным не так все просто💁‍♂️

Оренбургские налоговики в октябре 2024 г. разместили на сайте ФНС предупреждение: нельзя использовать ЕНС как электронный кошелек для хранения финансов, т.к. ЕНС предназначен только для расчетов по налогам.

Дальше, традиционные угрозы: если ЕНС пополнен на сумму в десятки раз больше суммы исчисленных налогов, а потом налогоплательщик направляет заявление на возврат излишне уплаченных сумм налогов, то такие действия могут быть расценены как попытка проведения незаконной финансовой операции❗️И тогда ФНС Оренбургской области будет проводить все мероприятия налогового контроля и срок возврата переплаты может занять длительное время🤦‍♂️И еще всех привлекут к уголовной ответственности👮‍♀️

Это, кстати, яркий пример позиции ФНС, что четкое регламентирование им не нужно, достаточно чувства пролетарской справедливости.

✅Вообще НК РФ регламентирует возврат переплаты по ЕНС и срок такого возврата (ст.79 НК РФ), который не прерывается на истребование документов, вызовы в налоговый орган и т.д. Фактически, через 3 дня после получения заявления о возврате переплаты, она должна быть осуществлена, а при нарушении срока возврата более чем на 10 дней, начисляются проценты (п.9 ст.79 НК РФ).

Может быть это проблема только Оренбургской области? Вовсе нет. В Татарстане налоговики многократно отказывались возвратить переплату по ЕНС, мотивируя это проверкой суммы переплаты (в рамках кого мероприятия при этом пояснить не могли), а также указывая, что такой возврат – «незаконный вывод денежных средств из гражданского оборота» (при том, что деньги возвращались на счета налогоплательщика, с которых они и были заплачены)🤷‍♂️

✅Надо отдать должное суду, который справедливо указал, что законодательством не предусмотрено выяснение налоговым органом природы происхождения налогового платежа и НК РФ не предусматривает проведения каких-либо проверок при получении заявления о возврате переплаты по ЕНС (решение АС Республики Татарстан от 15.02.2024 по делу А65-32228/2023).

❌Кстати, а можно ли вообще использовать ЕНС для «незаконных финансовых операций»? Теоретически – да (например, как способ оплат без использования р/с), но это совсем за гранью и очень вызывающе❌

Для тех, кто и в выходные думает о дроблении бизнеса😉

Проанализировали статистику кассационных судов по дроблению за 9 мес. 2024 г. Выводы на графике, номера дел и более глубокий анализ - опубликуем на сайте в понедельник.

Если коротко - 20% решений в пользу налогоплательщиков (+/- неизменная статистика за последние 5 лет), есть смелые по нынешним временам решения судов в пользу налогоплательщиков (если бы все решения судов были такими, государство вообще бы отменило упрощенку😉), но в основном - все как под копирку: перечисление признаков дробления и шаблонная фраза про их оценку в совокупности.

Но если бы эти 20% выигравших пошли на поводу у налоговиков, они остались бы без денег и без возможности использовать спец режимы в будущем. И без возможности взыскать с налоговиков хотя бы стоимость юридических услуг.

❗️До конца ноября 2024 г. должен решиться старый и очень важный вопрос для структурирования бизнеса: если имущество передается участнику при ликвидации общества или при выплате действительной стоимости доли (ДСД), у общества возникает доход или нет?

Скучная теория🥱? Вовсе нет. Предположим, есть ООО на УСН, уставный капитал 10 тыс. руб., в обществе 2 участника, оба владеют долями более 5 лет. Один участник выходит из общества и получает ДСД имуществом, например, зданием, стоимостью 50 млн руб.

При пятилетнем сроке владения долями в ООО и доходе 50 млн руб., с 2025 г. НДФЛ у вышедшего участника в этом случае не возникает.

А что с налогами у общества? Ждем постановления КС РФ, заседание по этому вопросу прошло в среду.

✅Если дохода у общества нет (оно же ничего не получает при выплате ДСД) – то в нашем примере вообще никто налог не заплатит, а участник станет счастливым обладателем недвижимости.

❌Если доход возникает (по мнению налоговиков это так, ведь если бы сначала общество продало имущество, а потом выплатило ДСД деньгами, доход от реализации возник бы), то как способ передачи имущества участнику, ДСД может оказаться не самым привлекательным, например с учетом судебной практики о том, что выплата дивидендов имуществом облагается налогом только у участника.

С учетом того, что изменения в НК РФ 2024 года последовательно режут способы оптимизации 🪚(и принятый законопроект № 727330-8 о котором мы уже писали – не исключение, например в части пониженных ставок УСН при миграции), любой способ оптимизации, правомерность которого подтверждена КС РФ – золото. Ждем конца ноября и надеемся, что до конца года хотя бы новые изменения для «донастройки» налоговой системы для ее «справедливости»🤦‍♂️ не успеют сгенерировать.

На прошлой неделе ФНС выпустило методические рекомендации по НДС для УСН и по применению амнистии по дроблению (есть на сайте ФНС).

Пересказывать смысла нет, все написано достаточно понятно👍. Но есть несколько моментов, на которые стоило бы обратить внимание.

Один из способов отказа от дробления, который предлагается в методических рекомендациях – перейти формально самостоятельным организациям на ОСН. Интересный подход: т.е. пусть останутся номинальные организации, лишь бы на ОСН. Но в таком случае полностью риски не исключаются, могут потом вменить необоснованные расходы и т.п.💁‍♂️

❗️А вот если доход группы компаний до 450 млн руб. и в 2025 г. хочется сохранить УСН, но отказаться от дробления, предлагается выход только один – вести деятельность в рамках одной организации или ИП.

❌Рекомендации повторяют баг закона: если отказаться от дробления с 01.01.25 г., амнистия распространяется на 2022-24 г., но если отказаться от дробления после назначения ВНП за 2025-26 г. – амнистия только за 2022-23 г.
Но ВНП за 2025 г. будет назначена только в 2026 и попадет под нее только 2023-2025 г., при этом только 2023 г. – под амнистию, а 2022 – вообще за пределами проверки🤷‍♂️
И вообще, т.к. ВНП в 99% случаев предшествует явный предпроверочный анализ (требования, допросы, вызов в налоговый орган), то отказ от дробления, например в середине 2025 г. (а не с 01.01.25 г.), также дает возможность воспользоваться амнистией за 22-24 г.

✅Позитивный момент – если в акте ВНП нет упоминания дробления, но фактически описывается именно дробление, амнистией воспользоваться можно. Посмотрим, как будет на практике.

❌В рекомендациях написано, на что не распространяется амнистия (например, на страховые взносы при дроблении для сохранения статуса МСП). При этом используется слово «дробление», хотя законом дано определение, в котором содержится обязательное условие - использование именно специальных налоговых режимов. Так что термин «дробление» может использоваться шире, чем предусмотрено в законе, но без права на амнистию.

Интересный момент – приостановка решений ВНП по дроблению. По методическим рекомендациям приостановка автоматическая и задолженность не отражается на ЕНС.
❗️А вот цитата управления ФНС по Москве из нашей практики (в ответ на апелляционную жалобу в октябре 2024 г.): «Положения Закона № 176-ФЗ от 12.07.2024 не распространяются на процедуру обжалования решений налогового органа в вышестоящий налоговый орган. Приостановление действий решений, вынесенных по результатам налоговых проверок, связанных с дроблением бизнеса, производится налоговым органом после вступления решения в законную силу». Т.е. о том, сколько доначислений попало под амнистию нам предложено узнать только исходя из баланса ЕНС🤦‍♂️

А вообще, амнистия по дроблению – не милость государства, а констатация невозможности бороться с дроблением только с помощью ВНП. Но амнистия может быть интересна только тем, у кого действительно было дробление (а не нормальное структурирование с использованием спец.режимов), кто хотел от дробления отказаться и может сделать это экономически.

Налоговый сериал продолжается и анонсирована очередная серия – законопроект № 727330-8.

В сериалах есть такой шаблонный прием📽: после каких-то изменений герои успокаиваются и думают, что теперь так и будут жить. И тут – бах❗️ И новые изменения. Оказывается, Педро, который умер несколько серий назад просто был в коме, но теперь вернулся😬

Постепенно возвращаются обычные тарифы страховых взносов для всех. Во-первых, с 2025 г. МРОТ 22 440, во-вторых, пониженные взносы не с 1 МРОТ, а с 1,5 МРОТ, то есть с 33 660 руб. Не думаю, что это конец, с учетом дыры в фондах и пояснительной записки к законопроекту, в которой указано, что изменения – предложения бизнес-сообщества для обеления заработной платы. То есть бизнес сам попросил увеличить нагрузку на взносы для обеления заработной платы. Нелогично? Ну и что? «Сектор МСП демонстрирует устойчивый рост». Надой коров и выплавка чугуна растет😉

Коэффициент-дефлятор, который увеличивает лимиты для УСН (доход, стоимость ОС, размер дохода для перехода на УСН), в 2025 г. чудным образом установлен равным 1. То есть лимиты в 2025 г. не индексируются💁‍♂️

✅Но есть и плюсы. Упрощенцы, освобожденные от НДС (доход меньше 60 млн руб.), не должны будут выставлять счета-фактуры. Это правильно.

🪓А на земле тем временем налоговые комиссии по дроблению требуют «уточненок» не только за 2021 год, но и за 2022-2023 г., на которые теоретически распространяется амнистия. И во многих протоколах, очевидно, избегают термина «дробление бизнеса».

Поэтому наш налоговый сериал скучным не станет. Ждем новые серии🎞

А вот и проект изменений в НК РФ в части налоговой миграции упрощенцев.

Из пояснительной записки: "Принятие проекта федерального закона не приведет к негативным
социально-экономическим и финансовым последствиям"🤦‍♂️

Вопросы о том, что не любой переезд - для налоговой выгоды, о несправедливой конкуренции "переехавших" и "местных", о том, что уберут хоть какой-то способ повысить привлекательность депрессивных регионов и многие другие - даже не рассматриваются.

Немного заглянем в будущее🔭. Летние изменения в НК РФ – это только продолжение сериала под названием «Новые редакции в НК РФ» (сейчас идет 359 серия).

Обсуждается (и пока только обсуждается❗️):
🪓Повышение тарифов страховых взносов для МСП в некоторых отраслях «работающих в малопроизводительных секторах экономики с низким уровнем зарплат и низкими требованиями к квалификации». В первую очередь – розница.

🪓Борьба с налоговой миграцией для применения пониженных ставок по УСН, установленных субъектами РФ. Обсуждается такой подход: если упрощенец переехал в низконалоговый субъект из субъекта с обычной ставкой, ее придется применять 3 года после смены регистрации. Можно, конечно, новую организацию зарегистрировать, и сразу применять пониженную ставку, установленную субъектом РФ, но для многих это проблема (маркетплейсы, госзакупки и т.д.). Но если наоборот переехал (с низкой ставки на высокую), то платить надо высокую. Такая справедливость🤷‍♂️

💁‍♂️Федеральный инвестиционный налоговый вычет по прибыли только для 5 отраслей (включая производство, гостиницы и пока обласканный общепит), в размере 6% от расходов на инвестиции. Выгода использования его в таком формате – пока неочевидная (примут – напишем подробнее).

Вообще, идея поддержать производство – здравая. Но если, например, взять легкую промышленность, то последние изменения в НК РФ подталкивают только к одному – уволить всех рабочих и заказать пошив в Китае. Да и розницу закрыть и тоже всех уволить и начать торговать на маркетплейсах. Должно ли налоговое законодательство подталкивать к этим решениям? Лирика🥱

Наши первые наблюдения😉 Скорее всего цели налоговой реформы будет достигнуты. Большинство наших Доверителей сейчас рассматривают в том или ином виде полную или частичную консолидацию группы компаний или переход на ОСН или УСН со ставкой НДС 20%.

✅Для некоторых реформа – подарок и возможность перейти с ОСН на УСН благодаря повышенным лимитам (например, в Ленинградской области ставка доходы-расходы – всего 5%, что в 5 раз меньше, чем налог на прибыль в 2025 г. и без всякого схематоза).
✅Для кого-то НДС 20% - возможность получать вычеты от внутригрупповых упрощенцев, которые сами имеют какие-то вычеты по НДС.
✅НДС 20% при УСН (кассовый метод и возможность принять расходы по ОС за один налоговый период) – хороший способ покупать НДС-ные активы на упрощенца, а не на компании на ОСН.
✅Не без нюансов, но НДС для упрощенцев, работающих в сфере общепита – тоже подарок (освобождение от НДС действует и при УСН).
🫣Все рассчитывают на возможность воспользоваться амнистией по дроблению. Вот это неоднозначный вопрос, есть опасения, что налоговики могут не квалифицировать дробление дроблением, но это потенциальный риск.

❌Кто-то получит риски дробления в 2025 г., которых в 2024 г. не было: например, если один или несколько участников группы компаний пользуются освобождением от НДС, но в совокупности их доход превышает 60 млн руб. или один из участников (потенциальный выгодоприобретатель) права на освобождение не имеет.
❌Проблемы у структур опт – своя розница на УСН или при торговле на маркетплейсах, если нет права на освобождение от НДС. Рынок Садовод и аналоги – это хорошо, но не дает вычеты по НДС🤷‍♂️

Цены для конечных потребителей в 2025 г. вырастут. Какой ставкой ЦБ будет удерживать инфляцию – непонятно. А высокая ставка – большие пени по доначислениям.
Но на самом деле не все так плохо, могло быть хуже😉

Почти в каждой группе компаний сейчас используются опционы на покупку долей в уставном капитале (для сокрытия взаимозависимости, контроля технических участников и т.д.). Об опционах мы уже подробно писали. С 2025 года изменения в НК РФ окажут влияние и на опционы. Причем как будущие, так и уже заключенные❗️

Все дело в стоимости покупки долей и возможной материальной выгоды по НДФЛ у покупателя-акцептанта.

❗️Если в опционе указана номинальная стоимость покупки доли (а так почти у всех💁‍♂️), то на момент акцепта опциона (покупки доли), рыночная стоимость доли может быть значительно больше номинальной. И с 2025 г. у акцептанта, выкупившего у номинала доли за 10 тыс. руб. возникает НДФЛ с материальной выгоды между рыночной стоимостью и фактически уплаченной. Причем рыночная стоимость определяется императивно – чистые активы на последнюю отчетную дату. И не важно, что опцион заключен еще в 2020 году. Рыночная стоимость и материальная выгода будет определяться на год покупки доли (акцепта опциона).

❗️Если в опционе указано, что стоимость доли будет определена в момент акцепта и должна соответствовать размеру чистых активов, покупателю долей (акцептанту) надо быть готовым к тому, что придется заплатить продавцу (часто - номиналу) большую сумму. Можно, конечно, заплатить за доли рыночную стоимость, потом сразу забрать деньги у номинала. А если с ним конфликт? А если он вообще умер и наследники не в курсе всех договоренностей?🤷‍♂️

❗️Если стоимость долей оплатить сразу при заключении опциона, возникает другая проблема – НДФЛ у продавца. Ему надо подать 3-НДФЛ, если он непрерывно владеет долями меньше 5 лет. Но если налоговики узнают про опцион, какой в нем толк? А если не платить НДФЛ (налоговики же не знают про этот доход), то… То НК РФ это явно уже не соответствует, поэтому дальше не обсуждаем.

Опционы на доли, конечно, от изменений в НК РФ не умрут, но при их заключении есть о чем подумать, в том числе в части определения стоимости долей и опционной премии и момента их уплаты. И лучше не использовать шаблоны соглашений, которые предлагают нотариусы, они хороши только для самих нотариусов.😉

Наблюдение из практики🔭

Очень много предпроверочных анализов по дроблению и вызовов налогоплательщиков. Налоговики спешат получить добровольно-принудительные уточненки за 2021 год, который не подпадает под амнистию и уйдет за глубину проверки с 01.01.2025 г.

Если вас принуждают подать уточненку, возможно:
✅рассчитать ДНО (сколько доначислят);
✅исходя из размера доначисления определить вероятность ВНП и наличие иных налоговых рисков, кроме дробления;
✅оценить перспективы спора;
✅оценить последствия уточненки для 2025 года (собираетесь ли отказываться от дробления в том виде, в котором его видят налоговики, в том числе для амнистии за 2022-2024 г.).

Спешить и прямо бежать 🏃 в налоговую на комиссию - не всегда разумно, болезни и отпуск никто не отменял. Но тут надо по ситуации смотреть.

❗️В связи с многократным увеличением количества проектов, в нашей компании открыта вакансия Налоговый консультант.

Работа строго в офисе, в Санкт-Петербурге. Совместительство, дистанционная работа, неполный рабочий день и т.д. – невозможны. Это обязательное условие, его изменить нельзя❗️

Ссылка на вакансию👇. От себя добавлю, что работа интересная, творческая, работы очень много, коллектив очень доброжелательный (помимо профессиональных знаний, мы ищем коллег, разделяющих наши ценности, к которым безусловно относится уважительное отношение ко всем окружающим), бонусная система - справедливая.

https://spb.hh.ru/vacancy/106343182?from=employer&hhtmFrom=employer

Нет такого собственника бизнеса на ОСН, который не мечтал бы не платить НДС и налог на прибыль. Вообще не платить. Но так, чтобы за это ничего не было. А такая возможность есть😉

Многие поморщатся, но — это Сколково🤷‍♂️. Причем для того, чтобы стать резидентом фонда вовсе не надо обязательной быть IT-компанией: сейчас участниками являются 119 организаций из отрасли «Машиностроение», 145 – «Инженерно-техническое проектирование», 78 – «Сельское хозяйство» и т.д. Но айтишников большинство – 1809 компаний.

Что необходимо учесть.
❗️Участники Сколково не платят НДС и налог на прибыль 10 лет, но до тех пор, пока выручка не превысит 1 млрд руб., а прибыль – 300 млн руб.

❗️От освобождения от НДС можно отказаться и дать вычеты по НДС заказчикам (в том числе внутригрупповым). Тогда останется налог на прибыль ноль и освобождение по налогу на имущество, что тоже хорошо. Но передумать уже нельзя: отказался от освобождения от НДС - обратно не отмотать.

❗️Участник проекта может заниматься только☝️ коммерциализацией того проекта, с которым зашел в фонд. Это может быть не только продажа технологии (например, через роялти), но и продажа товара или услуги резидентом – производителем (если в товаре или услуге такая технология используется и это предусмотрено проектом).

❗️Резидент Сколково – конечное звено в группе компаний, которое не может реинвестировать прибыль иначе, как через выплату дивидендов. Фактически нельзя давать займы или оказывать помощь «дочке» (есть исключения). Отсюда может возникнуть несколько вопросов: как проинвестировать участника проекта на старте и что делать с прибылью (если она будет).

❗️Если использовать сколковскую компанию для внутригрупповой оптимизации, прибыль на ней будет образовываться и может возникнуть классическая проблема переоптимизации: деньги в группе компаний есть, но не там, где они нужны💁‍♂️

❗️Некоторые становятся резидентами Сколково, но не знают, что с этим делать: либо проект оказывается убыточным, либо деньги на нем вообще не нужны (нечего оптимизировать, в группе компаний нет достаточной прибыли и т.п.). Получается, как чемодан без ручки: бросить жалко, а тащить неудобно. Но это не проблема отдельного способа оптимизации, а всего неверного структурирования группы компаний💼

✅Сколковская компания пока является действенным лекарством от признания структуры холдинга дроблением (постановление 15ААС от 21.04.2024 по делу А32-43338/2022, решение АС города Москвы от 26.06.2024 по делу № А40-257937/2023). Суды исходят из того, что сам по себе статус резидента доказывает деловую цель обособления организации.

Что касается рассуждений о том, что льготы для Сколково отменят или фонд закроют, то сейчас вообще нет ничего, в чем можно быть уверенным. Если упрощенцы стали плательщиками НДС, то что уж говорить обо всем другом🤦‍♂️

Эксклюзив. Статистика по дроблению бизнеса за 6 мес. 2024 года. Посчитано сплошным методом, так делаем только мы🔬. При этом в статистику попали только дела, в которых действительно предмет спора – дробление бизнеса при использовании специальных налоговых режимов.

Несколько наблюдений и цитат.

✅Сама по себе организация семейного бизнеса в РФ не порицается, напротив – является основой для построения крепких и доверительных хозяйственных связей (постановление 19 ААС от 27.06.2024 по делу № А35-11679/2021 – в пользу НП). Трогательно, но работает редко.

✅Супружеские отношения не рассматриваются как родственные🤷‍♂️ и их наличие само по себе не означает взаимозависимость и подконтрольность в налоговой или гражданско-правовой сфере (постановление АС Поволжского округа от 15.04.2024 по делу А57-377/2023 – в пользу НП). Интересный вывод, не очень согласующийся с Семейным кодексом и ст.105.1 НК РФ😉

✅Довод налогового органа о несоблюдении налогоплательщиком регистрации ДКК в установленном порядке, судом отклоняется (постановление АС Поволжского округа от 05.08.2024 по делу А57-7217/2023 – в пользу НП). Интересный спор, один из немногих, в которых отсутствие регистрации ДКК в Роспатенте не было расценено в качестве отсутствия перехода прав.

❌Применение специальных режимов не является обязательным признаком схемы дробления бизнеса 🤦‍♂️(решение АС Чукотского АО от 07.02.2024 по делу А80-240/2023 в пользу НО).

Вообще путаница в решениях судов о том, что является дроблением, встретилось в 19 спорах. Например, некоторые суды расценивали дроблением такую структуру: ООО ОСН – Прокладка ОСН – спорные контрагенты на ОСН. А где спец. режимы❓

❌5 споров – по результатам КНП.

❌5 споров – по использованию франшизных моделей. Года 3 назад всего было 2 дела по дроблению с использованием франшизы (да и то условно), но теперь споров много. ДКК – не волшебная таблетка.

❗️Может ли быть дробление бизнеса без дробления? Вопрос возник не на пустом месте: чтобы воспользоваться амнистией по дроблению бизнеса это самое дробление должно быть зафиксировано в решении по налоговой проверке. А если налоговики будут умышленно избегать использование этого термина❓

Спойлер – у налогоплательщика могут быть проблемы👇

Например, организации доначислили 117 млн руб., указав на сокрытие торговой выручки от реализации продукции собственного производства, путем искусственного включения в цепочку хозяйственных операций через подконтрольный ТД подконтрольных организаций, являющихся в проверяемом периоде плательщиками ЕНВД.

Признаки подконтрольности:
❌Общее управление
❌Использование специальных налоговых режимов
❌Оформление магазинов в едином стиле
❌Единая кадровая, ценовая политика
❌Общие корпоративы (да-да, все прямо по методичке😉)
И еще 19 признаков.

Дробление? Чистой воды. А вот и нет!

«В части довода налогоплательщика о «дроблении бизнеса», следует указать, что в акте налоговой проверки налоговым органом не отражен факт «дробления бизнеса»❗️, претензии к организационно-правовой форме и финансово-хозяйственной деятельности ООО «Прайм» и ООО «Деметра» отсутствует, а также не идет речи о фиктивности указанных организаций» (Постановление 7ААС от 28.06.2024 по делу А45-2738/2023).

Или как вам такое? «Принимая во внимание, что налогоплательщику не вменяется схема «дробления бизнеса», а вменяется нарушение положений п. 1 ст. 54.1 НК РФ, выразившееся в формальном (оформленное на бумаге) разделении своего вида деятельности на взаимозависимые организации, находящиеся на УСН, с целью налоговой экономии в связи с разницей в ставках налогов, не имеют существенного значения❗️ доводы заявителя о том, что у всех организаций разный вид деятельности, что в данном случае очевидно, свои расходы, покупатели и пр.» - решение АС Кемеровской области от 20.06.2024 по делу А27-22195/2023. Жесть🤦‍♂️

Или вот решение АС Ульяновской области от 06.06.2024 по делу А72-1859/2024: «Перечисляя признаки «дробления бизнеса», налоговый орган в судебном заседании указал, что не вменяет данное нарушение налогоплательщику»🤷‍♂️

АС Уральского округа от 21.03.2024 по делу А71-8486/2022 «встал» на сторону налогоплательщика, признав, что дробление есть, что дало уменьшить сумму доначислений. Но примечательно, что налоговики настаивали, что никакого дробления нет (есть «замкнутая система расчетов»💁‍♂️) и с ними соглашался суд апелляционной инстанции. И таких примеров за последние годы несколько десятков можно вспомнить точно.

☝️Справедливости ради отметим, что приведенные в посте решения хотя и 2024 г., но были до появления терминов «дробление бизнеса» и «амнистия по дроблению». Однако решений таких немало, а ст.54.1 НК РФ резиновая, а русский язык богат на синонимы...

ФНС выпустило «вредное» письмо с обобщенной судебной практикой по дроблению для применения налоговыми органами (от 16.07.2024 N БВ-4-7/8051@). Мы бы проигнорировали его, но так как письмо получило широкую огласку, не пройдем мимо💁‍♂️

Письмо «вредное», потому что однобоко показывает практику в пользу налоговых органов и видимо входит в стратегию донесения до бизнеса мысли о том, что сопротивляться бесполезно. Но это не так (по крайней мере не всегда так)☝️

В письме приведены 9 признаков дробления и к каждому из них пример из судебной практики, подтверждающий, что так делать нельзя (незатейливая структура). Например, действия налогоплательщика, применяющего ОСН, по занижению размера своих доходов путем их перераспределения на взаимозависимых лиц, находящихся на специальных налоговых режимах, свидетельствуют о применении таким налогоплательщиком схемы «дробления бизнеса».

В целом – ничего нового и да, это так. Но есть немаловажный нюанс: а кто определяет, что перераспределение было и что упрощенцы – это непросто взаимозависимые, но несамостоятельные лица? Для налоговиков любая структура «Поставщик ОСН» - «Розничная сеть УСН» - уже дробление. А вот для суда – не всегда.

✅Из последних ярких примеров - Постановление АС Поволжского округа от 05.08.2024 по делу А57-7217/2023: дробление розничной сети на 57 ИП, отбитое доначисление 189,1 млн руб.

Еще пример из письма - если налогоплательщик и взаимозависимое лицо осуществляют виды деятельности, которые являются частью единого производственного процесса, направленного на достижение общего экономического результата, искусственно разделенного в целях получения налоговой выгоды, существуют основания для признания такой выгоды необоснованной.

Ок, но что такое единый производственный процесс❓❗️ То, как понимают его кабинетные клерки? А продажа оборудования и изготовление металлоконструкций для него организациями с разными учредителями и при наличии сторонних производителей – дробление?

✅Для налоговиков – да, для АС Псковской области – нет (решение от 31.07.2024 по делу А52-2019/2023, сумма спора - 38,1 млн руб.).

Вообще, представление налоговиков о бизнесе не перестает удивлять. Пример из акта ВНП: если доход организации рос 5 лет, а потом застопорился – это 100% признак перевода его на другую компания для сохранения УСН. То есть других причин для того, чтобы доход не рос просто нет🤷‍♂️

❌Справедливости ради стоит отметить, что и налогоплательщики фантазируют: все больше практики, когда бизнес не спорит с дроблением, но искусственно наращивает вычеты по НДС и расходы для снижения доначисления (постановление 18 ААС от 29.07.2024 по делу А76-41276/2021, постановление АС Уральского округа от 01.08.2024 по делу А71-14932/2022 и др.). Идея понятная, но плохая. Чтобы она сработала, надо либо чтобы налоговики были лентяями/глупцами (не стоит недооценивать противника), либо глаза налоговиков были закрыты 💵(что не решает проблемы будущих периодов и вообще плохо).

Самый частый вопрос этого лета🌴 – что делать с упрощенцами в группе компаний в 2025 году?

Варианты.
1. Ничего не делать. Если доход в 2024 г. не превысит 60 млн руб., то в 2025 г. будет действовать освобождение от уплаты НДС. Но есть нюанс.
С 2025 г. порог признания группы компаний дроблением значительно понизиться: например, доход ИП Вася – 50 млн руб. в год, ИП Петя – 45 млн руб. в год. Оба пользуются освобождением от уплаты НДС на УСН. Но совокупный доход Васи и Пети 95 млн руб. в год, что больше 60 млн. руб., а значит такая группа уже может быть признана дроблением.

2. Начать работать в 2025 г. в рамках новой организации или ИП, чтобы воспользоваться освобождением от НДС.
П. 5 ст.145 НК РФ предусматривает, что освобождение от уплаты НДС не действует с первого числа месяца❗️, следующего за месяцем, в котором лимит доходов (60 млн руб.) превышен. Может получиться следующее: доход в январе – 30 млн руб., в феврале – 320 млн. руб. Но освобождение от уплаты НДС прекратит действовать только начиная с первого марта, а на доход в 350 млн руб. – распространиться🤷‍♂️

Возможно такой «баг» исправят, ведь сейчас при утрате права на УСН налогоплательщик переходит на ОСН с начала того квартала, в котором нарушил условия применения УСН (п. 4 ст. 346.13 НК РФ), а не со следующего месяца или квартала, следующих за теми, в котором превышение произошло.

3. Остаться на УСН и выбрать ставку НДС 5% (7%) без права на вычеты по НДС или НДС 20% (10%), но с вычетами.
В этом случае надо считать наиболее выгодный вариант, не забывая, что ставка НДС (5% или 7%) или освобождение от НДС зависят от размера дохода в 2024 г., а начисленный НДС у одного участника может быть вычетом у другого.

Некоторые модели построения групп могут стать невыгодными: например, ООО №1 на УСН с НДС 5% продает товар ООО №2 на УСН с НДС 5%, которое в свою очередь продает товар физлицам. В таком случае сначала НДС возникнет у ООО №1 (от реализации ООО №2), а потом у ООО №2 от реализации физлицам, но НДС ни одна из организаций принять к вычету не сможет.

❗️Как показывает наша практика, многие при расчетах моделей (в том числе при укрупнении ГК), не учитывают влияние внутригрупповых расходов и доходов.

Кстати, не исключено, что часть упрощенцев выбрав НДС 20% и заплатив НДС в 1 кв. пойдут покупать бумажный НДС и разорвут вычеты в том числе другим упрощенцам с НДС 20%🤦‍♂️

4. Перейти на ОСН и уплачивать НДС по ставке 20% (10%) и налог на прибыль. Независимо от совокупного дохода группы, если в ней есть хотя бы один упрощенец – риск дробления может вырасти.

5. Если спец. режимы в ГК вообще не применяются, то дробления нет, а риск есть: например, при использовании МСП и налоговых льгот. Причем даже кривой амнистией не воспользоваться.

Как-то хотелось оптимистично закончить пост, про лето и солнце, но что-то не получилось💁‍♂️

❗️Пока все обсуждали изменения в НК РФ, связанные с НДС для УСН, налогом на прибыль 25% и прогрессивной шкалой по НДФЛ, Дума в 3 чтении 23.07.24 г. приняла еще один законопроект (№ 577665-8) со значимыми изменениями в НК РФ (между прочим сейчас действует 356 редакция НК РФ…)🤦‍♂️

Обратим внимание на изменение, существенно влияющие на структурирование бизнеса с 01.01.2025 г.

Покупка долей в ООО по цене ниже рыночной станет материальной выгодой, облагаемой НДФЛ❗️ Рыночная цена будет определяться императивно в соответствующей доле стоимости чистых активов общества на последнюю отчетную дату (может ли это быть дата отличная от 31.12 и может ли стоимость чистых активов быть определена оценкой, а не балансом – спорный вопрос, судебная практика разнонаправленная)💁‍♂️

Что это значит на практике?

❌Если раньше ООО с активами на 100 млн руб. можно было купить за номинальную стоимость доли (условно – 10 тыс. руб.) и такое занижение было налоговым риском продавца (если он владел долями менее 5 лет), то теперь НДФЛ возникнет у покупателя.

❌Если раньше долю вышедшего участника общества оставшийся участник мог купить по любой стоимости, то теперь у него может возникнуть материальная выгода между действительной стоимостью доли, выплаченной вышедшему участнику и стоимостью, за которую оставшийся участник эту долю выкупил у общества.

Таким образом, выход из общества, куплю-продажу долей в ООО можно провести либо в 2024 году (по старым правилам), либо в 2025 и позже, но учитывая изменения в НК РФ☝️

Обновили судебную практику по налоговым спорам по договорам цессии😉

Претензии к цессиям чаще всего связаны не с самим договором, а с основаниями возникновения цессии☝️ То есть налоговики доказывают нереальность сделки, задолженность по которой уступается цессионарию. Признаки фиктивности цессий можно условно разделить на две категории: сущностные и технические.

✅Сущностные признаки фиктивности цессии:

❌Отсутствие реальных хозяйственных отношений, создавших искусственную задолженность
❌Отсутствие расчетов по договорам цессии. Уступка производится безвозмездно (или отсутствие оплаты по договору цессии)
❌Одна из сторон имеет признаки «фирм-однодневок» (формулировка судов)
❌Сильно занижена стоимость договора цессии по отношению к задолженности (смысл бизнеса - это ведь получение прибыли)
❌У цессионария нет денежных средств для оплаты цеденту
❌Взаимозависимость лиц, участвующих в сделке
❌Заключение договора несмотря на то, что цессионарию была известна малая степень вероятности взыскания долгов

✅Технические признаки фиктивности цессии (к вопросу качества "схематоза"🤦‍♂️):

❌Договор не отображен в бухгалтерской отчетности сторон или одной из сторон (99% - у технических компаний цедентов)
❌Разные данные о задолженности в договоре и бухгалтерском учете
❌Договор подписан лицом, не обладавшим право подписи
❌В договоре указаны неверные реквизиты сторон. Счет цедента, указанный в договоре при его заключении, был уже закрыт
❌На дату заключения договора цессии, одна из сторон была ликвидирована (и такое бывает)
❌Стороне договора про наличие задолженности, а также про заключенный договор цессии ничего не известно (обычно следует из допросов директоров-номиналов)

Несмотря на достаточно большое количество судебных споров, сам по себе договор цессии не является налоговым риском. Реальность и деловые цели договора оцениваются также как и для других видов договоров. Но косвенно цессия может указывать на использование «бумажного» НДС как способа погашения задолженности💁‍♂️

❗️Законопроект с изменениями в НК РФ приняли во втором чтении. Много добавилось и изменилось, сейчас выделил бы основное:

1. Для освобождения от НДС упрощенцам не надо будет подавать уведомление (при применении ставок 5 и 7% - надо). Отказаться от выбранной ставки нельзя 3 года (если только не вылететь за лимиты), а значит требуется подумать о ставке уже в 2024 году, но при расчетах надо использовать не данные 2023 или 2024 года, а прогнозные на 2025. Это сложно, т.к. неизвестно, кто из поставщиков какие ставки будет применять.
2. Вновь созданные в 2025 г. организации и ИП могут применять освобождение от уплаты НДС до дохода 60 млн руб. Но создавать по 10 компаний или ИП до достижения лимитов - хлопотно.
3. Если ИП совмещал ПСН и другой режим налогообложения, доход для возможности освобождения от НДС учитывается по обоим режимам.
4. Обязанность налогоплательщика по НДС возникают с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором доход составил 60 млн руб. Хм, можно в последний месяц перед превышением оторваться и пропустить без НДС например 300 млн руб.❓💁‍♂️
5. Вычеты по НДС от упрощенцев все же можно будет применять. А значит дробление никуда не денется💁‍♂️

Само пленарное заседание Думы в этот раз могло бы быть и небезынтересным, но смягчающие поправки (например, дать освобождение от НДС при доходе до 120 или 250 млн руб.) не прошли и были обречены на то, чтобы остаться отклоненными. Так что дискуссия слабенькая получилась...

В нашей последней практике налоговый орган в актах ВНП признавал взаимозависимыми налогоплательщика и: «родного брата собственного водителя», «отца жены двоюродного брата мужа проверяемого налогоплательщика», «знакомую тещи руководителя» и т.д. Откуда такая белиберда🤷‍♂️

Конечно, есть ст.105.1 НК РФ, которая так и называется «Взаимозависимые лица», но налоговый орган «взаимозависимость» и «аффилированность» рассматривает значительно шире, практически переходя на обывательские, «понятийные» рассуждения.

АС города Москвы прямо так и говорит: «Согласно сложившейся арбитражной практике, суды считают понятия взаимозависимые и подконтрольные лица тождественными» (решение от 02.07.2024 по делу А40-203249/2023)

АС Западно-Сибирского округа в постановлении от 01.07.2024 А45-16859/2023 напоминает, что «помимо указанных пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ формально-юридических признаков взаимозависимости суду предоставлено право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям»

☝️Именно поэтому даже без формальной взаимозависимости совпадение IP-адресов и нотариальных доверенностей общим представителям – достаточно для признания организаций взаимозависимыми (решение АС города Москвы от 28.06.2024 А40-282348/2023).

☝️Кстати, и бывшие сотрудники налоговых органов, решившие замутить НДС-ные схемы – взаимозависимые лица (постановление АС Западно-Сибирского округа от 13.04.2023 по делу А81-4370/2022), и теща, и двоюродный брат, и «отец супруги» и т.д.

Налоговики взаимозависимыми чуть было не признали всех земляков😉, но АС города Москвы в решении от 08.04.2024 по делу А40-207083/2022 поумерил их пыл: «Признание происхождения физических лиц на одной земле в качестве признака взаимозависимости ставило бы под угрозу предпринимательскую деятельность многих организаций».

Кстати, забавно как налоговики выступают против четких критериев дробления бизнеса в грядущем законопроекте с изменениями в НК РФ: мол если признаки дробления закрепить в законе, все просто будут формально их избегать. На примере признаков взаимозависимости видно, что закон - вовсе не помеха💁‍♂️

❓А может вообще взаимозависимость – не проблема? «Коллеги», путешествующие с налоговыми семинарами, иногда томно рассуждают о том, что взаимозависимость – нейтральное понятие. Может быть в их реальности это и так, а в действительности почти в каждом налоговом споре взаимозависимость фигурирует. А вот имеет ли смысл ее избегать и как – другой вопрос.

А какие вам встречались необычные признаки взаимозависимости в актах проверок?😉

Санкции нам помогут❓

Как аргумент для снижения штрафов за налоговые правонарушения – в целом использовать можно, но не всегда.

✅Например, в решении АС Ханты-Мансийского АО от 15.03.2024 по делу А75-22831/2023, суд снизил штрафы по спорным контрагентам аж в 20 раз😉, решением АС Рязанской области от 04.03.2024 по делу А54-7990/2021 – в 2 раза. С учетом того, что штраф по спорным контрагентам чаще всего – 40%, снижение значимое.

❌А вот 5ААС в постановлении от 19.06.2024 г. по делу А51-10768/2022 штраф не уменьшил даже с учетом того, что налогоплательщик был включен в санкционные списки «недружественных» государств. Аргумент такой: нет связи между включением в санкционные списки в 2024 году и налоговыми правонарушениями в 2017-2019 г.

❌АС Республики Марий Эл в решении от 25.04.2024 по делу А38-3021/2023 тоже не проникся аргументами налогоплательщика и указал, что «доказательств введения в отношении заявителя недружественными государствами экономических санкций и их неблагоприятного воздействия на его деятельность обществом не представлено».

❌Санкциями не удалось обосновать и применение пониженных ставок налога на прибыль для резидентов ТОР в условиях нарушения соглашения по осуществлению инвестиций с учетом того, что деньги были, но потратили их на приобретение ТС, что не было предусмотрено бизнес-планом (постановление 1 ААС от 24.04.2024 по делу А39-5241/2023).

Так что аргументируя необходимость снижения штрафа лучше попытаться связать санкции и тяжелое положение налогоплательщика, а не просто механически использовать аргумент☝️

Организация покупает недвижимость или автомобили и потом бесплатно и без налогов передает их своим участникам🙄. Фантастика? Ответ даст Конституционный суд.

Организация на УСН с уставным капиталом 10 тыс. руб. выплатила участнику действительную стоимость доли имуществом – коммерческими помещениями, стоимостью 54,9 млн руб. Размер действительной стоимости доли выходящего участника составлял 56,1 млн руб.

✅Если участник владеет долей в уставном капитале более 5 лет, то при выплате ему действительной стоимости доли НДФЛ у него не возникает ни при выплате деньгами, ни при выплате имуществом. Здесь спора нет.

❓Но является ли такая выплата реализацией для организации? В соответствии с пп.5 п.3 ст.39 НК РФ – нет, но только если имущество передано участнику в пределах первоначально взноса.
Кстати, вопрос о том, что такое первоначальный взнос (уставный капитал или действительная стоимость доли) спорный, но в данном деле суды высказались однозначно: первоначальный взнос равен внесенному участнику в уставный капитал (т.е. если уставный капитал 10 тыс. руб., то именно это и есть первоначальный взнос).

Но налогоплательщик посчитал, что даже если признать, что выплата действительной стоимости доли – реализация, у организации на УСН все равно нет дохода, а значит нет и налога (подробно позиция в судебных актах не раскрыта). Верховный суд не смог дать ответ на этот вопрос и направил запрос в Конституционный суд💁‍♂️

Ждем ответ. Если выплата имуществом действительной стоимости доли не приводит к возникновению УСН у организации, это открывает дополнительные возможности для структурирования😉 Правда ценой выхода из общества, но это решаемый вопрос...

Определение ВС РФ от 22.04.2024 по делу № А40-244851/2022