❓Может ли ИП стать директором ООО
Рискнем предположить, что из-за введения с 1 января 2025 года прогрессивной шкалы НДФЛ этот рецепт диванные оптимизаторы будут советовать все чаще. Разбираемся, так ли он безопасен.
Законных препятствий нет
В принципе может ли ИП быть директором ООО? Формально запретов для этого нет. Юрлицо действует через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК). Генеральный директор (и любой другой единоличный исполнительный орган) избирается общим собранием участников общества (совета директоров, наблюдательного совета), и может быть избран и не из числа участников (п. 1 ст. 40 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, далее — закон об ООО). Другими словами, ИП можно передать полномочия единоличного исполнительного органа по договору.
Если генеральный директор — ИП и единственный участник
Ситуация усложняется, когда как ИП регистрируется генеральный директор — он же единственный участник. Казалось бы, и для этого нет никаких препятствий. ООО вправе передать полномочия по управлению (п. 1 ст. 42 закона об ООО), заключив договор с управляющим (п. 3 ст. 42 закона об ООО). Если ООО состоит из одного участника, решения, которые принимает в обычном случае общее собрание, принимаются участником единолично (ст. 39 закона об ООО). Так что прямого запрета нет.
Но не совсем понятно, как быть с п. 3 ст. 182 ГК, согласно которой представитель не вправе совершать сделки:
● от имени представляемого в отношении себя лично;
● в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является (за исключением случаев, предусмотренных законом).
Сделка, совершенная с нарушением этих правил, на которую представляемый не дал согласия, может быть признана недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы, причем предполагается, что интересы нарушены, если не доказано иное.
Право ООО, состоящего из единственного участника-физлица, с учетом положений ГК заключить договор с этим физлицом и передать ему полномочия по управлению собой выглядит сомнительным. Причем ВС разъяснил, что п. 3 ст. 182 ГК распространяется, по общему правилу, на органы юридического лица (п. 121 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25).
В арбитражной практике единообразия нет. Некоторые суды считают неправомерным передачу полномочий по управлению ООО единственному участнику, зарегистрированному как ИП.
А нет ли тут налоговой схемы
Скорее всего, претензии вызовет не тонкость с полномочиями представителя, а налоговый аспект. Так, ИФНС наверняка заинтересует передача полномочий управляющему — ИП на УСН с объектом «доходы».
Единственный участник ООО, он же директор, передал управление ИП на упрощенке, а ИФНС переквалифицировала ГПД по управлению ООО в трудовой договор, с доначислениями НДФЛ, страховых взносов. Выяснилось, что:
● управляющий зарегистрировался как ИП незадолго до подписания договора с ООО (и снялся с регистрации после расторжения);
● иных контрагентов или источников дохода ИП не имел, никаких расходов по управлению не нес;
● вознаграждения выплачивались, как зарплата — ежемесячно, равными суммами, без оценки объемов и эффективности;
● акты составлялись формально, т.е. не содержали количественных показателей и т.п.
Суд встал на сторону ИФНС (постановление АС Западно-Сибирского округа от 18.05.2021 № Ф04-2264/2021).
Заключение ГПД с ИП для маскировки трудовых отношений с целью минимизации налоговых обязательств по НДФЛ и страховых взносов применяется давно. Налоговые инспекторы немедленно реагируют на такие ситуации, в особенности если вознаграждение ИП велико.
Еще более опасно регистрировать в качестве ИП бывшего генерального директора, который ранее работал в ООО по ТД. Разумеется, если по сути эта сделка маскирует трудовые отношения. С учетом того, что обычно вознаграждения «управляющих» во много раз превышает зарплату штатного работника-гендиректора, доначисления могут быть внушительными (определение ВС от 10.02.2022 № 304-ЭС21-28407 по делу № А46-5115/2021; определение ВС от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430 по делу № А73-3767/2017).
